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璽名觀點||公司設立時應重點關注的法律風險

  實踐中大部分公司發起人只重視公司設立的結果,不重視設立過程中存在的法律風險,從而導致公司成立后(或不成立)出現大量的糾紛,因此為了減少上述糾紛的出現,我們將公司設立過程中可能出現的風險作出如下提示,以供參考:
  一、關注的公司出資形式的相關法律風險。我國法律的規定,股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等其他非貨幣財產權利出資。對于非貨幣財產權利的范圍,只要可以用貨幣估價并可以依法轉讓的,就符合我國法律關于出資形式的要求。
  但是,對于一些特殊形式的非貨幣財產權利,我國法律仍然予以限制。比如,依據我國法律規定,出資人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資,等等。出資形式選擇不當,依據我國法律,公司的設立申請將不被受理和批準。
  二、關注公司股權結構設置的相關法律風險股權設置是出資人根據其出資比例確定的,通常在公司設立之初都會有一個各方洽談出資份額的過程。但是,股權設置的過程中,通常存在很多法律風險。股權過于集中或過于分散都不利于公司發展。一方面,過于集中,大股東一股獨大,小股東無參與積極性。另一方面,過于分散,沒有一個可決策的股東,容易形成遇事扯皮久拖不決的“公司管理僵局”問題。建議大股東要盡可能把握控制權,盡量持股超過51%;也就是說公司要有一個股東有最終的決策權。


  三、關注股東競業限制約束機制缺失的相關法律風險。實踐中最為常見的缺乏對股東約束的法律風險體現為股東的競業禁止義務,即公司股東另外投資從事與公司相同的行業,形成與公司直接或間接的競爭關系;對于不參與經營的小股東,這種法律風險更為突出。
  關于競業禁止的約束,對于員工,公司可以通過勞動合同、規章制度等對其設定行為規范;對于董事和經理,我國公司法規定了基本義務;但是,無論是公司制度還是公司法,都很難限制股東的行為。對于股東行為的限定,只能通過股東之間的相互約束實現。
  因此,在設立協議中明確設立股東約束機制條款,對于防范公司股東權利濫用所引發的法律風險,是非常有效的防范措施。
  四、關注公司管理經營權分配的相關法律風險。雖然一般而言是大股東實際在操作公司運營管理,但現實中也有董事會實際經營權分配中的爭議,進而導致股東間產生分歧影響合作。公司章程是公司的“基本法”,是公司高效有序運行的重要法律基礎。建議在公司合作協議和章程中要對公司董事會席位的分配、董事長、總經理、財務負責人的推薦權和任命權等進行約定,避免事后經營管理中出現分歧,影響公司的穩定和發展。
  五、關注股東違約的相關法律風險。股東之間出現違約,比如出資不到位,出資有瑕疵(比如出資的設備、技術等出現權屬爭議或出現侵犯第三方知識產權的爭議)。
  六、注意對股東退出機制的相關法律風險。股東退出有主動退出和被動退出兩種情況。主動退出是指股東自愿退出。被動退出是指股東因為嚴重違背股東之間的事先約定(比如同業競爭,以及損害公司利益等其他行為),而被強制要求退股的情況。要對股東違約強制退出的情形根據設立時股東的共同意愿進行明確列明和約定。


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